بررسی قابلیت تحقق و تسری بزه فروش مال غیر با موضوع پیش فروش ساختمان

نظر اکثریت

نظر به اینکه در خصوص پیش‌فروش ساختمان مقرره خاص وجود دارد، صرف نظر از اعمال مقررات کلی و عمومی عقود و قراردادها، با عنایت به مقرره خاص یعنی قانون پیش‌فروش ساختمان مصوب 1389 در خصوص موضوع سؤال می‌بایست نظر داد، ماده یک قانون مورد اشاره ضمن تعریف قرارداد پیش‌فروش ساختمان به مالکیت پیش‌خریدار اشاره نموده است و ماده 13 قانون فوق مقرر می‌دارد« پیش‌خریدار به نسبت اقساط پرداختی یا عوض قراردادی “مثلاً شخصی زمین داده در عوض دو واحد ساختمان با مشخصات معین ” مالک ملک پیش‌فروشنده می‌گردد….». در تکمیل بحث مستلزم ذکر است ماده 15 همان قانون مقرر می‌دارد عرصه و اعیان واحد پیش‌فروش شده و نیز اقساط و وجوه وصول یا تعهد شده بابت آن، قبل از انتقال رسمی واحد پیش‌فروش شده به پیش‌خریدار قابل توقیف و تأمین به نفع پیش‌فروشنده یا طلبکار او نیست. با توجه به گفته‌های فوق در خصوص موضوع سؤال مالکیت پیش خریدار محرز و بزه انتقال مال غیر یا فروش مال غیر با جمیع شرایط قابل تصور و تحقق است. نکته دیگر اینکه فلسفه وضع قانون پیش‌فروش ساختمان مصوب 1389 حمایتی و پیشگیرانه و گامی در راستای جلوگیری از معضلات اجتماعی، حقوق و کیفری بوده است.

نظر اقلیت

با توجه به اینکه مالک ملک صرفاً تعهد نموده است که در آینده عین ملک «آپارتمان» را که در زمان انعقاد قرارداد موجود نیست بسازد و سپس تحویل دهد و متعاقباً از انجام تعهد خوداری نموده است بزه انتقال مال غیر متصور نیست. از منظر حقوقی نیز تعهد طرفین عهدی است نه تملیکی و موضوع صرفاً جنبه حقوقی دارد.